浅谈2020 年中国《外商投资法》

中国在外商投资方面有着悠久而复杂的历史。从 19 世纪初主要的欧洲大国在中国境内设立贸易站开始,到香港和澳门等地分别被移交给英国和葡萄牙,再到其他城市的整个区域内具有明显的外国居民区,例如上海的前法租界和大连的俄罗斯风情街。了解这一历史,就可以了解中国为何对新的对外贸易和投资产生怀疑。新中国成立后的最初 30 多年,中国基本上处于锁国状态,并停止了所有的外商直接投资。

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新中国的改革开放

1978 年,在邓小平的领导下,中国开始面向世界对外开放,于是一切都改变了。改革开放跨越二十年之后,中国已成为发展中国家中最大的外商直接投资引进国。不过,由于内部阻力和文化差异,绝大多数外商投资都来自香港。它成为中国与世界其他地区之间合作的桥梁。随着香港回归中国,并实行一国两制的政策,中国迅速将深圳和上海等城市作为主要的金融、贸易和服务城市,以减少对香港的过度依赖。

外商投资的新触媒

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2019 年,中国通过了《外商投资法》(FIL),以进一步推动外商直接投资(FDI),并提供更大的保障和便利,促使其成为世界第二大经济体。 2020 年 12 月 16 日,中国政府宣布了更新后的《外商投资市场准入负面清单》。该清单列入事项从原来的 131 项减少为 123 项,在石油和天然气、资源管理以及贸易和金融服务等领域等均放宽要求。

更新后的《外商投资法》于 2020 年初生效。该法案最初于 2015 年提出,之后一直被搁置,直到去年初才被重新关注,以应对中国缺乏对外资企业开放的反应。

截至 2018 年,中国的外商直接投资累计已达到约 2.1 万亿美元,不过在世界银行最新指数中排名仅第 46 位,这个排名突显了在每个国家经商的便利性。因此,《外商投资法》(FIL)的推出表明了中国以此承诺对外商投资提供更加开放和透明的商业环境。尽管这是一个宏观问题,但从根本上讲,促使该立法推出的另一组问题来自于既有的投资结构:关于外商独资企业(WFOE)、中外合资经营企业(CJV)和中外股权式合资企业(EJV)的三部现行法律已无法满足经济需求。这些企业结构是在中国改革开放初期的 1979 年至 1990 年之间形成的,迫切需要进行更新以满足当今经济环境的需求。

不要忘了中国不再是亚洲国家中唯一的主要参与者。随着中国的经济增长开始总体放缓,来自东盟的邻国正在迅速崛起,成为外商直接投资的新战场。因此,中国需要创造一个更加开放包容的投资环境以保持其竞争力。

《外商投资法》的影响

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从该法案落实开始,它对投资者最基本的积极性和益处就显而易见。改善外商投资条件的立法努力以及随后推出的《外商投资法》都表明,中国越来越重视保护投资者权益。《外商投资法》有效地突出了在全国范围内为外商投资提供平等待遇,并将这些投资机构与国内投资者放到了一个更高层次的舞台上,并且非常重要的是,给予了他们平等保护。

2020 年出台的《外商投资法》解决了外资企业和政府的常见痛点,例如明确禁止强制性技术转让,保证更好地保护知识产权,并确保外资企业在政府采购中享有平等待遇。

《外商投资法》带来的第二组重大改变关系到外商独资企业、中外合资经营企业和中外股权式合资企业等,因为之前对这些企业形成阻力的法律条款被整体废除了。现在,这三大主要的企业结构仅受中国的《公司法》、《合伙企业法》和其他规范商业组织的法律的约束。目前,根据《外商投资法》,企业实体的管理取决于其组织形式,而非外资企业或是中资企业。除此之外还有一个利好是,对于需要重组的公司,针对公司管理与必须遵守的《公司法》、《合伙企业法》或其他业务组织法不符的机构,《外商投资法》给予其 5 年的宽限期。

政府必须规范其对外商投资的行政行为,同时确保其官员合法行事,并为外商投资制定更统一的管理法律,所有这些行动都是为了减少将来对新的外商投资者带来困惑,从而减少他们在中国投资和经营过程中可能遇到的一些问题。

尽管从整体上看《外商投资法》的推出是积极的,但也有人担心法律只是一整套意图,而不是任何具体的、可执行的规则。缺乏明确的细节已经引起人们对可能出现的漏洞的担忧,这可能会给在华经营的外资企业带来新的困难。

同样,新法规的措词含糊不清可能会使中国政府在与一个国家发生争端时有权介入投资领域。根据 2020 年更新后的法律摘要,外商投资可能会在“特殊情况”下出于“公共利益”的目的被征用,这些都受到上级权力机构广泛的安全审查。这表明,如果发生国际争端,政府具有报复外资公司的法定依据。对于那些在中美贸易战中不得不铤而走险的人来说,这种情况令人担忧。

从本质上讲,虽然政策法规的全面变化带来了希望和欢呼,但人们依然会担忧这些变化的价值只是浮于表面,并且外资企业仍然会受到地方政府区别对待的约束,这种担忧可能是正确的,而对于所有的希望,几十年的历史可能会难以预料地使它被抹杀——或是转瞬即逝。

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免责声明:本文仅介绍《外商投资法》,不应被视为法律评估或用于法律目的。

作者 |2021-03-04T14:09:54+08:002021年3月4日|文章|